证券合规：内幕交易的法律规制与风险管理 下载 pdf 百度网盘 epub 免费 2025 电子版 mobi 在线

　　本书通过司法与合规实践视角深度解构内幕交易法律规制与风险管理中的疑难问题，以法律与金融的双面向视角解析内幕交易行为，深化金融刑法解释原理、司法判断规则、合规措施的研究，以期对证券违法犯罪条款的公平高效实施有所裨益，同时希望通过精细化的司法规则更好地服务于资本市场效率与投资者权益的协调和统一，从而为市场交易者提供具有针对性的合规管理计划。

导　论

　　　　一、问题意识

　　　　二、文献综述

　　　　三、研究方法

　　　　四、创新价值

章　内幕交易法律规制比较分析

　节　内幕交易防控全球法治纵览

　　　　一、中国

　　　　二、美国

　　　　三、英国

　　　　四、德国

　　　　五、欧盟

　　　　六、日本

　第二节　内幕交易规制理论与实践的动态比较

　　　　一、内幕交易立法模式不同

　　　　二、内幕交易法律责任形式不同

　　　　三、内幕交易罪名设置不同

　　　　四、内幕交易法律规制实践不同

　　　　五、内幕交易犯罪构成要件配置不同

　　　　六、内幕交易刑事处罚强度不同

　　　　七、内幕交易案件管辖制度不同

第二章　内幕交易行为的解构与内幕信息管理的实质

　节　内幕交易与信息权力管理

　　　　一、内幕交易中的信息权力

　　　　二、信息的经济价值与监管的权能限制

　　　　三、内幕交易与信息权力寻租

　第二节　内幕交易与代理成本

　　　　一、代理成本

　　　　二、作为代理成本的内幕信息滥用

　第三节　内幕交易与信息市场

　　　　一、内幕交易对市场效率的影响

　　　　二、资本市场的信息效率

第三章　内幕交易的构成要素与内幕信息滥用的风险防控点

　节　内幕信息

　　　　一、规范依据

　　　　二、信息特征

　　　　三、信息内容

　第二节　信息价值滥用行为

　　　　一、内幕信息的利用与规范解释

　　　　二、并未利用内幕信息的抗辩

　　　　三、不作为型内幕交易

　第三节　内幕信息知情人员与非法获取人员

　　　　一、内幕信息知情人员

　　　　二、内幕信息非法获取人员

第四章　内幕信息的法律逻辑

　节　内幕信息的法律特征

　　　　一、未公开性

　　　　二、价格敏感性

　第二节　信息挖掘的法律性质

　　　　一、金融现象与法律争议

　　　　二、实质解释与合规管理

第五章　内幕交易的司法规则与风控措施

　节　违法性问题

　　　　一、行政违法性认定及其影响

　　　　二、刑事违法性的司法审查

　第二节　泄露内幕信息

　　　　一、泄密：层次信息传递

　　　　二、再泄密：信息继续传递

　第三节　建议他人交易

　　　　一、规范依据

　　　　二、行为类型

　　　　三、明示、暗示

　第四节　内幕交易故意

　　　　一、故意的规范构造

　　　　二、认识错误

第六章　内幕交易司法解释的实践应用与合规指引

　节　内幕信息非法获取人员的判断规则与合规管理

　　　　一、内幕信息知情人员近亲属

　　　　二、内幕信息知情人员关系密切人

　　　　三、内幕信息知情人员联络人、接触人

　　　　四、交易行为明显异常

　第二节　正当交易

　　　　一、预设交易计划抗辩

　　　　二、滥用风险

　第三节　内幕信息形成时间

　　　　一、基本原理

　　　　二、类型化规则

　　　　三、个案情形

　第四节　重大事件与信息风险管理

　　　　一、重大事件的动态发展与重大信息的时点界定

　　　　二、重大性机理

第七章　内幕交易法律规制的量化标准

　节　内幕交易情节标准实践障碍与难点

　　　　一、规范依据

　　　　二、规范误区

　第二节　内幕交易情节优化路径

　　　　一、重构量化标准逻辑

　　　　二、以内幕信息为核心的法律规制量化标准

　第三节　内幕交易数额

　　　　一、获利型正收益的认定

　　　　二、避损型正收益认定

　　　　三、评估正收益的认定

第八章　期货内幕交易的法律解释与合规实务

　节　期货内幕交易的行为特征与核心样态

　　　　一、期货市场的独立特征

　　　　二、期货市场内幕交易的行为特征

　　　　三、期货市场内幕交易的核心样态

　　　　四、期货市场内幕交易的跨市场属性

　第二节　境外期货市场内幕交易法律规制与合规实践

　　　　一、Motazedi期货内幕交易案

　　　　二、Ruggles期货内幕交易案

　　　　三、EOX & Gizienski期货内幕交易案

　　　　四、借鉴与启示

　第三节　我国期货市场内幕交易法律规范的缺陷与结构性障碍

　　　　一、期货市场内幕交易法律规范的缺陷

　　　　二、期货市场内幕交易法律规范的结构性障碍

　第四节　期货市场内幕信息特征的全新解构

　　　　一、期货市场内幕信息的重大性

　　　　二、期货市场内幕信息的未公开性

　　　　三、期货市场内幕信息知情人员的义务来源与内容

　第五节　期货市场内幕交易犯罪法律规制与刑事法律风险控制

　　　　一、证券与期货的界限

　　　　二、期货内幕信息的类型

　　　　三、期货内幕信息知情人员

　　　　四、期货市场内幕交易与利用未公开信息交易

第九章　内幕交易、泄露内幕信息预防性合规实务

　节　内幕信息流转合规管理

　　　　一、内幕信息归属部门划分

　　　　二、内幕信息内部流转合规管理

　　　　三、内幕信息外部流转合规

　第二节　内幕信息保存合规管理

　　　　一、内幕信息载体保存规范

　　　　二、内幕信息保存责任主体规范

　　　　三、内幕信息保存过程规范

　第三节　内幕信息知情人的行为规范管理

　　　　一、内幕信息知情人合规意识培养与培训

　　　　二、内幕信息知情人行为合规准则

　　　　三、内幕信息知情人行为合规监督

　　林慧

　　华东政法大学法学硕士，系浙江天册律师事务所律师，具有高级律师职称；兼任杭州市律师协会西湖分会企业合规研究中心主任、浙江理工大学法政学院实务导师、国家知识产权培训（浙江）基地实务导师，是中国法学会会员、受聘浙江省时尚产业产教融合联盟律师顾问团成员。

　　林慧律师主要执业领域为：公司业务、证券发行与上市、并购重组、债券发行、金融、中外投融资、公司治理与合规，刑事犯罪预防与危机处理，及商事争议解决。先后担任多家上市公司、拟上市公司、金融机构等中外企业法律顾问，协助公司解决涉诉纠纷，为多家公司的设立、融资、商业运营、股份制改组、IPO，股票增发、债券发行、法律体检、企业合规、股权激励、股权收购、资产收购、新三板等项目提供全程法律服务。

　　谢杰

　　上海交通大学凯原法学院副教授、证券犯罪研究中心执行主任，法学博士、博士后；兼任上海汉盛律师事务所律师，上海国际经济贸易仲裁委员会（上海国际仲裁中心）仲裁员，上海期货交易所监察委员会委员，上海市法学会刑法学研究会理事，上海市律师协会刑法与刑事辩护业务研究委员会委员，广州仲裁委员会仲裁员，上海市涉案企业合规第三方监督评估机制专业人员名录库（批）成员等；主要研究方向为证券期货及衍生品监管、金融刑法、法律经济学等。

　　在International Journal of Law, Crime and Justice、《法学》等境外SSCI期刊、国内法学、经济学CSSCI来源期刊发表英文、中文论文30余篇；多篇论文被《人大复印资料》全文转载。在人民法院《刑事审判参考》、人民检察院《刑事司法指南》、《人民检察》、《检察日报》等发表法律实务论文200余篇。独著、合著“Financial Market Crime：A Legal & Economic Analy-sis”“Criminal Regulation of Capital Market：Theory & Practice”、《操纵资本市场犯罪刑法规制研究》、《资本市场刑法》、《中国刑法的规范解释》、《财经犯罪刑法理论与实务》、《证券期货犯罪刑法理论与实务》、《市场滥用犯罪与刑事合规》、《内线交易犯罪刑法规制研究》等英文、中文专著20余部。　　

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　　序

　　内幕交易犯罪是为典型的资本市场犯罪，长期以来是法律、经济理论与实务界、金融市场所关注的焦点。证券市场内幕交易的行政立法、刑事立法、司法解释制定工作以及相关违法犯罪案件的查处工作，一直是我国资本市场法治实践的重心。以“零容忍”为目标的证券市场内幕交易法律规制措施，体现出了资本市场立法、行政监管、刑事司法坚持非常严格的法律标准。2019年12月28日，第十三届全国人民代表大会常务委员会第十五次会议通过了新修订的《证券法》（2020年3月1日实施）。修订后的《证券法》在证券定义、注册制改革、投资者保护和内幕交易、市场操纵等违法行为惩治方面均有重大突破，对于助力供给侧结构性改革和化解金融风险，具有重要作用。2020年12月26日，第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过《刑法修正案（十一）》并于2021年3月1日起正式施行。关于证券犯罪的修改是《刑法修正案（十一）》的重点、亮点问题，也是继2020年《证券法》实施后涉及资本市场的又一项重大立法活动。《刑法修正案（十一）》联动与协调《证券法》完善虚假陈述犯罪、市场操纵犯罪等证券犯罪刑法条文，有助于惩治与震慑损害上市公司质量、阻碍市场信息效率、侵害投资者权益的证券犯罪，从而为《证券法》实施提供稳固的后屏障保护，有效防控金融风险，促进实体经济发展。2021年7月6日，中共中央办公厅、国务院办公厅公布《关于依法从严打击证券违法活动的意见》（以下简称《打击证券违法活动意见》，2021年7月6日实施），对加快健全证券执法、司法体制机制，加大重大违法案件查处、惩治力度，加强跨境监管执法协作，夯实资本市场法治和诚信基础，推动形成崇法守信的良好市场生态作出重要部署。《打击证券违法活动意见》是资本市场历史上次以中共中央办公厅、国务院办公厅名义联合印发打击证券违法活动的专门文件，是当前和今后一个时期全方位加强和改进证券监管执法工作的行动纲领，意义重大、影响深远。

　　然而，在期货市场法治实践中，由于法律法规制度建构的年代久远且迟迟没有提升立法位阶，期货市场自身发展关注度相对证券市场而言略低，且期货市场立法、执法、司法等资源配置与专业知识结构存在明显特殊性，中国期货市场内幕交易违法犯罪治理在一定程度上呈现出没有显著变革的状态，其直接结果便是当前刑事司法实践中未查处任何一起期货市场内幕交易犯罪案件。由于期货市场天然具有开放性与连通性，法律支撑与规则供给的明显不足，将会严重影响对投资者的保护水平与国际投资者的参与度，终阻碍我国期货市场的国际化发展进程。这种资本市场犯罪“零容忍”政策背景下的“零规制”现象，不能再停留于尴尬且长期被忽略的状态，法律实践亟须进行反思并深入研究相应规则的优化策略。

　　中国期货市场历经发展，尤其是近年来全新交易品种的更新迭代，已经打造了非常完善的商业期货合约体系。与此同时，股指期货、国债期货等金融期货产品也已经成熟运作良久。2015年金融市场异常波动及其之后的一段时间内，期货市场（尤其是金融期货市场）在持仓限制上进行了相对严格的特殊管理。伴随着金融期货市场常态化规则的重新梳理与运行，沪深300、上证50、中证500等指数期权产品的研发与上市，交易型开放式指数基金（ETF）期权的试点推进都在稳步实施中。上海国际能源交易中心原油期货合约的上市及其交易量屡创新高，不仅标志着我国期货市场国际化水平的高质量发展，而且有助于从长期稳健的角度将人民币国际化推向全新的台阶；即将推出的集装箱运价指数期货，将为国内外集装箱运输业提供有效的风险管理工具，该期货产品不仅弥补了我国场内航运衍生品的空白，而且也意味着我国期货市场首次将产品拓展到了服务领域。期货、期权以及衍生品市场的交易创新引领下的一系列做空机制极大地丰富了中国期货及衍生品市场风险对冲功能。2021年1月22日，经国务院同意，中国证监会正式批准设立广州期货交易所，这是中国境内继上海期货交易所、郑州商品交易所、大连商品交易所和中国金融期货交易所后的第五家期货交易所，对于完善我国资本市场体系，服务经济高质量发展具有重要意义。因此，加快制定期货法，对我国期货市场的长远发展与规范监管至关重要，监管层也正在积极推进期货法的研究工作。通过出台期货法解决期货行业短板、规范监管、处理发展矛盾成为近年来业界与监管层的共识。2021年4月29日，全国人民代表大会常务委员会公布《期货法（草案）》向社会公众征集修改、完善的意见和建议。这部对国民经济有着重要影响的法律草案文本终于首次面世。2022年4月20日，经过立法者的多年努力，第十三届全国人民代表大会常委会第三十四次会议表决通过《期货和衍生品法》（2022年8月1日实施）。《期货和衍生品法》以服务实体经济、防控金融风险、深化金融改革为出发点和落脚点，坚持市场化、法治化、国际化方向，全面系统规定了期货市场和衍生品市场各项基础制度，为打造一个规范、透明、开放、有活力、有韧性的资本市场提供了坚强的法治保障，具有非常重要而又深远的意义。这对禁止期货市场内幕交易等违法犯罪行为的法律规制实践提出了全新且更高的要求。

　　基于此，我国资本市场内幕交易法治实践，应当紧密契合《证券法》《期货和衍生品法》的实践需要，深度分析内幕交易禁止性条款疑难困惑，细致解构内幕交易禁止性条款所存在的问题，协调反思《刑法》（2021年3月1日实施）第180条规定的期货市场内幕交易犯罪刑事法律条款的适用性障碍，重新审视2012年《人民法院、人民检察院关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《内幕交易解释》，2012年6月1日实施）和2019年《人民法院、人民检察院关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《利用未公开信息交易解释》，2019年6月27日实施）中的司法判断规则，从市场与制度、金融与法律、期货法与刑法、行政监管与刑事司法等多维度互为贯通的角度，针对资本市场内幕交易犯罪刑法规制的新问题新情况，进行立法完善与执法、司法规则优化。

　　除了强化内幕交易法律规制从而提升证券期货行政法律法规、证券期货犯罪刑事法律以及相关司法解释的规范适用准确性之外，证券合规更是资本市场执法者、司法者、参与者等共同追求的目标。因此，内幕信息风险管理显得尤为重要。但是，当前内幕信息风险管理中存在诸多问题，通过归纳司法实践中的案例可以发现，证券合规、内幕信息风控实践中存在以下突出情况：

　　其一，内幕信息管控存在漏洞。根据实践中的监管规则，上市公司应当建立内幕信息知情人登记管理制度，对内幕信息的保密管理及在内幕信息依法公开披露前内幕信息知情人的登记管理作出规定。上市公司内部管理制度中应当明确内幕信息知情人的保密义务、违反保密规定责任和通过签订保密协议、禁止内幕交易告知书等必要方式将上述事项告知有关人员等内容。然而，有的上市公司未能严格按照监管要求完善及执行内幕信息知情人登记管理制度，以电话通知的形式部分取代签订保密协议、禁止内幕交易告知书等必要方式，未能及时有效地向内幕信息知情人明确保密义务，说明在内幕信息的管控方面存在漏洞。

　　其二，风险预警等机制建设存在缺失。上市公司应当监管要求，对内幕信息知情人买卖本公司股票及其衍生品种的情况进行自查，发现内幕信息知情人进行内幕交易、泄露内幕信息或者建议他人进行交易的，上市公司应当进行核实并依据其内幕信息知情人登记管理制度对相关人员进行责任追究，并将有关情况及处理结果依照监管规定报送公司注册地中国证监会派出机构。实践中，有的上市公司未能有效承担上述自查、追责义务，在制度制定、风险识别、合规审查、风险应对等管理活动方面存在一定缺失，从而导致未能及时发现相关内幕信息知情人泄露内幕信息的犯罪行为。

　　其三，部分管理层及股东法律意识、合规意识淡薄，存在违法犯罪隐患。实践中，有的上市公司实际控制人、控股股东、大股东、公司高管等在案件讯问、询问过程中，竟然并不知晓自己属于内幕信息知情人员，也不知道其泄露的信息属于内幕信息，并且以“当时不懂”“不懂《证券法》”作为理由，足见其法律意识之淡薄。这说明相关公司在对高级管理人员的法制教育、合规培训方面存在严重不足。

　　例如，在某起涉重大资产重组内幕信息的内幕交易系列案件中，上市公司A公司收购非上市公司B公司，在该重大资产重组过程中，时任B公司法定代表人的C与时任A公司董事、副总经理的D作为内幕信息知情人，将上述内幕信息分别泄露给E、F。随后，E在内幕信息敏感期内先后买入A公司股票4万余股，成交额111万余元，获利2.9万余元;F在内幕信息敏感期内先后买入A公司股票5万余股，成交额148万余元，亏损14万余元。在重大资产重组、上市公司并购中，交易双方都出现了内幕信息的泄露、内幕交易问题，深度凸显了内幕信息风险管理的缺位、证券合规管理制度的失灵。此类案件的发生破坏了金融管理秩序和证券市场交易规则，损害了一般投资者的利益，同时也暴露出相关公司作为经营规模较大的上市公司或者参与资本市场交易的市场主体，存在内幕信息管控不规范、风险预警机制缺失、相关责任人员法律意识淡薄等问题，具有较大的制度完善空间和合规整改需求。

　　因此，上市公司以及其他资本市场参与主体，未能严格执行相关法律规定的，在规范管理、制度构建、教育培训等方面存在较大完善空间，应当及时堵漏建制，加强合规整改，切实杜绝违法犯罪风险。

　　其一，严格执行《证券法》以及监管部门的明确要求。进一步完善内幕信息知情人登记管理制度，通过填写上市公司内幕信息知情人档案、制作重大事项进程备忘录等方式如实记录知情人名单，并在相关节点及时报送有关单位;结合自身实际建立健全风险防控机制，加强与证券监管部门、中介机构的对接沟通，积极主动完成自查和追责义务，从源头上有效防止内幕交易、泄露内幕信息违法犯罪的发生。

　　其二，加强公司人员管理及合法合规教育培训，尤其应加强董监高、股东等“关键少数”的管理培训力度。通过日常管理、团队建设、业务培训、入职谈话等多种形式积极营造良好合规文化氛围。重视合法合规培训，坚持金融法律法规与业务培训、业务技能与风险防控能力培训、定期与不定期培训相结合，督促相关人员明规则、守底线、知敬畏，从源头上推动上市公司高质量发展。

　　其三，制定合规方案，完善公司治理结构。设置专岗专人负责合规经营，有条件的可聘请专业律师团队介入企业合规整改，通过购买法律服务等方法，学习了解企业经营过程中的高发违法犯罪风险，将依法治企纳入公司经营重点内容，提高守法经营重要性的认识。结合自身发展特点和主营业务类型，加快构建并制订落实合规计划，有效实现风险管控。

　　可见，“零容忍、强监管”背景下资本市场法治逻辑的日益完善，为内幕信息合规风控提出了全新的要求与挑战。对于内幕交易惩治与风控问题，无论是在法律规制领域的证监、证券犯罪侦查、检察、审判等执法、司法机关，还是亟须进行证券合规、内幕信息风控管理优化的拟上市公司、上市公司、相关资产交易对手方，或是券商、会计师事务所、律师事务所等证券服务机构，以及作为机构投资者的基金、保险、信托、银行等各类金融与非金融机构本身及其旗下的资产管理主体，还有法律制度安排所保护的中小投资者，都迫切希望在资本市场机制创新、规则重构中寻求法治逻辑的升级。身处其中的市场参与者、执法者、司法者等都能明显感知到这样一种问题意识——如何完善内幕交易的法律规制措施、如何优化内幕信息合规风控管理。

　　由于证券市场、期货市场、《证券法》、《期货和衍生品法》、《刑法》等跨学科知识具有交叉性，内幕信息的生成、发展、使用等存在复杂的商业逻辑，传统刑法解释原理、刑事司法逻辑、刑事诉讼、合规风控实务经验等客观上已经难以应对一系列疑难问题的挑战。与资本市场重大未公开信息运作有关的市场参与者，应当积极做好法律风险控制与合规管理计划，从而立足于资本市场法治实践的前沿做好合规经营，实现高效高质量发展。

　　如何认定内幕信息知情人员？如何推定内幕信息非法获取人员？如何界定内幕信息的性质与内容？如何解释内幕信息的形成时间？如何分析交易的正当理由或者信息来源？如何执行合规的预定交易计划？如何计算内幕交易违法所得？如何解释内幕信息传递的责任边界？如何解释内幕交易共犯结构？如何判断内幕交易单位犯罪？市场参与者如何进行有效的内幕交易法律风险控制与内幕信息合规管理？此类内幕交易法律规制与内幕信息合规风控中的全新难题均值得进行细致解构，并从市场与制度、金融交易与法律规则、《证券法》、《期货和衍生品法》、《刑法》等多维度互为贯通的角度来研究设计相应的规则。

　　因此，有必要针对内幕交易法律规制与内幕信息合规管理中的重大且疑难问题，就《证券法》《刑法修正案（十一）》相关条款适用难点以及《期货和衍生品法》的实施等情况进行深度实践解构。这不仅有助于推动证券期货犯罪刑法理论研究范式的转换与升级，而且有利于为金融市场系统性风险控制、国家金融安全提供坚实且具体的司法保障措施，更有助于市场参与者合规经营。

　　基于此，本书尝试通过实践角度深度解构内幕交易法律规制与内幕信息合规风控的疑难问题、域外经验、中国逻辑，以期对《证券法》《刑法修正案（十一）》《期货和衍生品法》相关证券违法犯罪条款的公平高效实施有所裨益，同时希望通过精细化的法律规则解释，更好地服务于市场参与者合规风控管理，促进资本市场效率与投资者权益的协调和统一。本书的价值在于深度反思当前内幕交易案件法律实务的具体措施，从而提升资本市场资源优化配置与市场竞争效率、投资者权益保障力度、市场流动性平衡程度、市场参与者合规风控管理水平，形成有效整合市场与制度、真实反映证券实务与法律实践现实需求的、效率性与公平性保障兼顾的政策、原则以及规则体系。

　　应当看到，关于内幕交易法律规制与合规风控问题的研究探索，是一个不断完善的过程，也是一场资本市场参与者与法律领域从业人员之间思维火花的碰撞。近几年来，本书作者就资本市场交易实务、行政监管、刑事司法、合规管理等问题积累了大量的实践经验，在与各行业、各地区证券专业人士的头脑风暴中，进一步丰富了法律与金融的跨学科、跨专业视角。本书正是从这些经验、逻辑、互动中，尝试透过内幕交易行为的实质，对其内在机理进行深度解构，尝试从外部性的法律制度切入，洞察内部性的资本市场行为缺陷，深度借鉴域外规则判例的经验，从法律与金融的跨界互动中，反思内幕信息合规管理的规范尺度，旨在助力中国资本市场法治建设。当然，本书的探索只是一种尝试，显然会有很多局限性，因此恳请各位读者批评指正。　　

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书籍介绍

本书通过司法与合规实践视角深度解构内幕交易法律规制与风险管理中的疑难问题，以法律与金融的双面向视角解析内幕交易行为，深化金融刑法解释原理、司法判断规则、合规措施的研究，以期对证券违法犯罪条款的公平高效实施有所裨益，同时希望通过精细化的司法规则更好地服务于资本市场效率与投资者权益的协调和统一，从而为市场交易者提供具有针对性的合规管理计划。